法律视野

非洲东南非共同市场新的合并控制申报制度《非洲公报》

非洲东南非共同市场(“COMESA”)的竞争法制度于2013年1月14日生效,设立了一个新的非洲超国家竞争法机构,COMESA竞争委员会(“CCC”)。

CCC将审查以下任何合并或收购:

  • 有持续的控制权变更;和
  • 至少一方在两个或多个COMESA国家“经营”,不论各方的当地收入和资产或交易规模如何。

CCC已经表明其参照欧盟合并控制规定来解释“控制”概念,而欧盟合并控制规定宽泛地将控制界定为通过在合同基础上或其他方式(例如经济依赖)收购股权或资产来对企业施加“决定性影响力”。在实践中,这一控制含义的解释可能会使很多交易受制于CCC管辖。

属于CCC管辖范围的交易仅须在CCC申报,而不需要在COMESA个别国家申报。但是,与欧盟合并控制规定类似,制度规定了很多管辖权移送给个别国家取代CCC审查交易的情况。

关于申报:

  • 申报必须在双方决定合并后30天内作出。
  • 双方可以在CCC作出决定之前完成交易。但是,CCC提醒,如果合并在双方向CCC申报后实施,而CCC禁止合并的,那么双方就有在CCC决定作出后撤销合并的风险。
  • 对于未能向CCC申报或在CCC禁止后实施交易的制裁可能包括交易被视为在COMESA不具有法律执行性,及双方被处以最高当地总营业额百分之十的罚款。
  • 每一方必须支付的申报费为以下较高者:(i)50,000美元或(ii)双方合并营业额的0.5%或其在COMESA地区合并资产的0.5%的较低者。
  • CCC一般会在申报之日起120个工作日内完成申报合并的审查。CCC有权要求延长审查期限。

合并审查的实体性测试有三方面:

  • 合并是否会“实质性地减少竞争”。根据该测试,CCC考虑集中水平以及合并公司和竞争对手之间在一定时间后的竞争水平,市场进入的难易、共谋的历史和其他因素。
  • 确定合并的利益是否大于其反竞争影响的平衡测试。
  • 合并是否有符合公共利益的依据。

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